Категория: Бланки/Образцы
В этой статье я расскажу о том, как правильно удостоверять протоколы, когда требуется нотариальное заверение протоколов и как обойтись без нотариуса, а также что по этому поводу почитать в своем уставе и что делать, если участник в ООО всего один.
Ни для кого, надеюсь, не секрет, что все решения общего собрания участников ООО оформляются Протоколом. Если участник в ООО всего один – этот же документ называется Решение. Все протоколы подшиваются в единую книгу и так хранятся. По требованию участников потом могут выдаваться выписки из книги протоколов. Выписки заверяет исполнительный орган – директор. Все эти правила следуют из пункта 6 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Про обязательное нотариальное удостоверение там ни слова не написано. Об этом нужно почитать Гражданский кодекс РФ – документ, обладающий бОльшей юридической силой, а именно: часть 1-ю, статью 67.1. Эта статья в кодексе появилась не так давно благодаря Федеральному закону от 05.05.2014 № 99-ФЗ. Итак, согласно пункту 3 части 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ, нотариальному удостоверению подлежит факт принятия решения общим собранием участников ООО, а также состав участников, присутствовавших на собрании. «Если иной способ удостоверения, - говорит Закон, - не предусмотрен Уставом ООО или самим решением общего собрания, принятым всеми участниками единогласно». К таким «иным способам» удостоверения Гражданский кодекс РФ относит: подписание протокола всеми участниками (или частью), использование технических средств фиксации принятия решения, а также другие легальные способы.
Итак, с 1 сентября 2014 года протоколы общего собрания ООО должны быть заверены нотариально, ЕСЛИ участники ООО не выбрали другие способы удостоверения. Эти «иные способы» должны быть указаны в Уставе ООО или в конкретном решении общего собрания.
Здесь важно понять, что нотариальное удостоверение всех протоколов подряд не обязательно – участники могут выбрать и свой способ удостоверения протоколов (например, подписями участников). Главное – выбрать способ удостоверения и заверить протокол.
Из этого правила есть исключение:Протокол с решением об увеличении уставного капитала ООО, а также состав участников, присутствовавших при принятии такого решения, обязательно должен быть удостоверен нотариально (часть 3 статьи 17 Федерального закона «Об увеличении уставного капитала»).
Открыли Вы свой родной Устав, наконец-то его почитали и вдруг выяснилось, что в Вашем учредительном документе ни строчки о том, как удостоверяются решения общего собрания. Собственно говоря, не страшно. Есть три варианта дальнейшего развития событий.
Вариант 1 – не самый простой: внести изменения в Устав. Помните, что все изменения в Устав вносятся по решению все того же общего собрания участников (часть 4 статьи 12 Федерального закона «Об ООО»? Понадобится, кстати, большинство голосов – не менее 2/3 от общего числа участников Общества. И, конечно, все изменения в Устав обязательно должны быть зарегистрированы в налоговой. Поэтому здесь придется поработать и совершить больше действий. Может, в сумме и хлопотнее, но зато долгосрочно.
В Уставе ООО может быть вот такая формулировка: 7.10. Принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при принятии решения, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем общего собрания, которые являются участниками Общества – в этом случае я использовала вариант подписания протокола частью участников.
Вариант 2– проще: в повестку дня конкретного собрания включить вопрос о способе удостоверения принятия решения этим собранием (без нотариуса). За желаемый ненотариальный способ фиксации принятия решения и состава участников должны проголосовать все участники Общества единогласно. Важно: все участники Общества (а не все участники собрания)! Тогда нотариальное удостоверение этого протокола будет не нужно. Обратите внимание, я не случайно написала «этого протокола» - для будущих протоколов тоже нужно будет в повестку дня включать вопрос о способе желаемого ненотариального удостоверения. Вот так этот способ, конечно, проще, но зато требует многократного повторения одного и того же действия.
Вариант 3 – пожалуй, еще проще: согласитесь, не всегда ВСЕ участники Общества смогут присутствовать на каждом собрании – как же тогда единогласно голосовать за способ удостоверения протокола без нотариуса? Здесь юристами придуман такой вариант: сделать отдельный протокол с единогласным голосованием всех участников ООО, в котором будет определен способ удостоверения всех последующих протоколов. В последующих протоколах, конечно, нужно будет давать ссылку на этот решающий протокол (можно делать выписку или заверенную руководителем ООО копию). В любом случае у этого третьего способа есть очевидные преимущества: изменения в устав не вносятся, можно обойтись без нотариуса и каждый раз собирать всех участников ООО на собрание не нужно.
Обратили внимание, что до этого я писала «участников» и говорила только о протоколах. Следовательно, возникает логичный вопрос, а как заверять решения единственного участника ООО? Ответ следующий: на ООО, состоящее из одного участника, положения статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ не распространяются. Это значит, что все решения принимаются единственным участником ООО единолично, оформляются письменно и подтверждаются подписью такого участника. Такой вывод вытекает из части 2 статьи 7 и статьи 39 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью.
Исключение:Решение единственного участника общества об увеличении уставного капитала подтверждается его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом (часть 3 статьи 17 Федерального закона «Об увеличении уставного капитала»).
Подведем итогиИтак, протокол ООО можно не заверять у нотариуса, если. подписать всеми участниками или п одписа ть частью участников – например, только председателем и секретарем собрания. или сделать видеосъемку собрания или провести аудиозапись собрания или придумать иной доступный Вашей фантазии легальный способ.
Выбранный ненотариальный способ удостоверения принятия решения общим собранием участников и состав участников, присутствовавших при принятии такого решения, можно отразить: в Уставе ООО или в каждом новом протоколе ООО или в специальном протоколе ООО и потом ссылаться на это решение.
При этом: Протокол/решение об увеличении уставного капитала обязательно удостоверяется нотариусом.
Автор: Татьяна Решетилова
Добавлено на сайт: 19.09.2016
Юридическая фирма «Надмитов, Иванов и Партнеры» представляет Вашему вниманию, обзор требований к заверению протоколов собраний акционеров АО и участников ООО.
1.Требование об удостоверении принятия решений общим собранием распространяется только на акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Порядок удостоверения зависит от организационно-правовой формы
Принятие решений общим собранием участников/акционеров и состав участников/акционеров, присутствовавших при его принятии, подтверждается:
для публичных акционерных обществ — регистратором;
для непубличных акционерных обществ – регистратором или нотариально;
для обществ с ограниченной ответственностью – нотариально или иным способом, предусмотренным уставом или единогласным решением участников.
При этом уставом непубличного акционерного общества может быть предусмотрено, что функции счетной комиссии, то есть удостоверения принятия решения общего собрания, выполняет только регистратор, осуществляющий ведение реестра акционеров, или только нотариус.
Иные способы, которые могут быть установлены в уставе общества с ограниченной ответственностью:
подписание решения всеми участниками или частью участников;
использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения;
иной способ, не противоречащий закону.
2.Удостоверению подлежат факт принятия решения общим собранием участников/акционеров и состав участников, присутствовавших на общем собрании участников/акционеров, но не само решение, принятое общим собранием участников/акционеров
Исходя из положений п. 3 ст. 67.1. ГК РФ, удостоверению подлежит факт принятия решения общим собранием участников/акционеров, но не само решение.
В соответствии с проектом Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)» (далее – Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах») лицо, выполняющее функции счетной комиссии, которое удостоверяет принятие решений общим собранием акционеров, не осуществляет проверку принимаемых общим собранием акционеров решений на соответствие закону и не отвечает за их законность.
Однако в случае очевидного противоречия решения основам правопорядка и нравственности указанное лицо вправе отказать в удостоверении принятия решения общим собранием участников/акционеров
Нормативно-правовой акт: Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)».
3. Требование об удостоверении принятия решений не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, и акционерные общества, состоящие из одного акционера
Требование об удостоверении принятия решений не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, и на акционерные общества, состоящие из одного акционера.
Указанное положение не отвечает цели недопущения фальсификации решений, соответственно, единственный участник или единственный акционер не лишены права удостоверить принятие ими решений.
Нормативно-правовые акты: Письмо Центрального банка РФ от 18.08.2014 г. № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»; Письмо Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 г. № 2405/03-16-3 «Пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии»; Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)».
4. Требование об удостоверении принятия решений не распространяется на общества с ограниченной ответственностью, состоящие из одного участника, и акционерные общества, состоящие из одного акционера
Федеральной нотариальной палатой письмом от 01.09.2014 г. № 2405/03-16-3 было утверждено «Пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии» (далее – Пособие), которое носит рекомендательный характер.
Однако, в условиях того, что отсутствует какое-либо более детальное законодательное регулирование порядка нотариального удостоверения принятий решений общих собраний хозяйственных обществ, нотариусы будут руководствоваться положениями указанного Пособия.
Федеральной нотариальной палатой были даны следующие разъяснения:
Нотариус проверяет правоспособность общества, порядок проведения предстоящего общего собрания, полномочия участников общества, их состав, полномочия заявителя, однако, не проверяет полноту действий, осуществленных органами общества для подготовки к проведению собрания.
Нотариус обязан присутствовать на общем собрании лично, с момента его открытия до принятия решения по последнему вопросу, при голосовании по бюллетеням – до момента окончания подсчета голосов.
Нотариус проверяет состав участников/акционеров, полномочия присутствующих на общем собрании лиц, кворум для принятия решения, соблюдение порядка голосования в ходе общего собрания.
Нормативно-правовой акт: Письмо Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 г. № 2405/03-16-3 «Пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии»
5. Нотариус не ставит удостоверяющую надпись на решении/протоколе общего собрания, а выдает отдельное свидетельство, которое к решению/протоколу общего собрания не подшивается
В связи с тем, что нотариус удостоверяет лишь факт принятия решения и состав участников, присутствовавших на собрании, но не само решение, нотариус не ставит удостоверяющую надпись на решении/протоколе общего собрания, а выдает отдельное свидетельство, которое подтверждает только факт принятия решения общим собранием участников/акционеров и состав участников, присутствовавших при его принятии.
Изготовление и выдача указанного свидетельства производится в следующие сроки: по получении протокола счетной комиссии об итогах голосования, а в случае, когда результаты голосования известны с момента окончания собрания – в иной максимально короткий срок.
6. В случае, когда все акционеры или один из акционеров являются иностранными компаниями, уставом непубличного акционерного общества может быть предусмотрено, что принятие решения общего собрания удостоверяется (функции счетной комиссии выполняются) иностранным нотариусом из определенных уставом государств
В связи с тем, что представители акционера-иностранной компании не всегда имеют возможность присутствовать на общем собрании акционеров, уставом непубличного акционерного общества может быть предусмотрена возможность удостоверения принятия решения общего собрания (выполнения функций счетной комиссии) иностранным нотариусом.
Нормативно-правовой акт: Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)».
7. Удостоверение принятия решения общим собранием участников/акционеров при проведении общего собрания в форме заочного голосования
В связи с тем, что нотариус удостоверяет принятие решений общим собранием участников/акционеров, лично присутствуя на общем собрании, то Федеральная нотариальная палата в письме от 01.09.2014 г. № 2405/03-16-3 сделала вывод о том, что проведение общего собрания в форме заочного голосования является одним из оснований для отказа в удостоверении принятия решения общим собранием участников/акционеров.
Однако, в проекте Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» предусмотрено, что при заочном голосовании бюллетени направляются или вручаются лицу, удостоверяющему принятие решений общим собранием акционеров (регистратор или нотариус).
При этом, подписание самих бюллетеней не подлежит подтверждению/удостоверению, однако, в уставе непубличного акционерного общества может быть предусмотрено, что подписание бюллетеня тем или иным акционером должно быть удостоверено регистратором или нотариусом.
Таким образом, при проведении общего собрания в форме заочного голосования удостоверены могут быть как сами бюллетени, так и факт их направления от акционера.
Нормативно-правовые акты: Письмо Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 г. № 2405/03-16-3 «Пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии»; Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)».
8. Требование об удостоверении принятия решений общим собранием акционеров может быть распространено также на принятие решений советом директоров и (или) коллегиальным исполнительным органом.
В связи с тем, что такие решения, как освобождение генерального директора от должности и избрание нового генерального директора, а также другие важные решения, могут приниматься советом директоров, в целях недопущения их фальсификации, уставом может быть предусмотрена обязательность удостоверения принятия соответствующих решений советом директоров или коллегиальным исполнительным органом.
Нормативно-правовой акт: Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)».
9. Основания для отказа в удостоверении принятия решений общим собранием участников/акционеров.
В письме Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 г. № 2405/03-16-3 предусмотрены следующие основания для отказа в удостоверении принятия решений общим собранием участников/акционеров:
проведение общего собрания участников/акционеров в форме заочного голосования, однако, в проекте Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» предусмотрена возможность удостоверения принятия решений общим собранием акционеров при заочном голосовании;
непринятие ни одного из решений;
Принятие ничтожных решений:
принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;
принято при отсутствии необходимого кворума;
принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;
противоречит основам правопорядка или нравственности;
ограничивает право участника присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.
На просторах zakon.ru как-то встретил ссылку на следующий судебный акт: решение АСНО от 14 мая 2015 г. по делу № А45-26379/2014 ( год в № дела, кстати: в КАД - 2014, в тексте судебного акта - 2015;http://kad.arbitr.ru/PdfD. 14_Reshenie.pdf ).
Позиция следующая: « Кроме того, при разрешении данного спора судом учитывается, что Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, который вступил в силу с 1 сентября 2014 года, в ГК РФ внесен ряд изменений. В частности, ГК РФ дополнен статьей 67.1 ГК РФ, пп. 3 п. 3 которой предусматривает, что принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии в отношении общества с ограниченной ответственностью подтверждается путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
При этом согласно п. 2 ст. 88 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью может состоять из одного лица, однако каких-либо специальных положений, касающихся особенностей управления в обществах, состоящих из одного лица, ГК РФ, в отличие от ФЗ «Об ООО», не содержит: во всех нормах ГК РФ, касающихся высшего органа управления ООО, этот орган именуется общим собранием ( например, ст.ст. 65.3, 66.3, 67.1, 68 ГК РФ и другие).
Вместе с тем, как видно из положений ГК РФ, высшим органом корпорации (которой, в силу п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, признается и ООО) является общее собрание ее участников (п. 1 ст. 65.3 ГК РФ)..
Соответственно в обществах с одним участником функции высшего органа исполняются именно этим участником, о чем имеется указание в ст. 39 Закона «Об ООО», которая не противоречит редакции ГК РФ, действующей с 1 сентября 2014 года, а значит продолжает применяться (п. 4 ст. 3 ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ). Из этого следует, что в терминологии ГК РФ высший орган управления ООО (как и любой корпорации), а значит и единственный участник ООО, именуется общим собранием.
При ином подходе следовало бы признать, что вопросы, перечисленные в п. 2 ст. 67.1 и п. 2 ст. 65.3 ГК РФ, не отнесены к компетенции единственного участника ООО, но в таком случае деятельность самого ООО становится невозможной.
Поэтому, суд признает, что правила, предусмотренные пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, распространяются и на решения, принимаемые единственным участником ООО.
Косвенно такой подход обосновывается и тем, что из пояснительной записки к проекту федерального закона № 47538-6 (результатом принятия которого и стали рассматриваемые изменения в ГК РФ) следует, что целью введения предусмотренного пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ правила является не только исключение споров между участниками собрания, но и, в частности, обеспечение достоверности даты принятия решения, его содержания, состава лиц, ответственных за достоверность содержащихся в протоколе сведений.
Следовательно, если иной способ не предусмотрен уставом ООО либо решением его единственного участника, принятие единственным участником общества решения должно подтверждаться путем нотариального удостоверения, соответственно на регистрацию в МИФНС № 16 должно было быть подано не только нотариально удостоверенное заявление, но нотариально удостоверенные сами решения единственного участника. »
свернуть комментарии (4)
Спасибо, подходящее решение
Лина Ибадуллаева Заместитель генерального директора по правовым вопросам, ООО "Петербургский взгляд"
Спасибо. Я примерно так и написала, а сейчас вдогонку отправила и этот судебный акт(выписку).
Посмотрим, что скажет Банк)))))
Лина Ибадуллаева Заместитель генерального директора по правовым вопросам, ООО "Петербургский взгляд"
ответ банка. "Наши юристы согласились с Вашими юристами, но, к сожалению, требования по нотариальному заверению решений прописано во внутренних документах банка по кредитованию, поэтому, прошу найти Вас возможность заверить решение по ООО"
Вот пишешь иногда термшит, думаешь "ну это и так понятно", или "вот здесь по-подробнее распишем", или "термин непереводимый", или "термин переведем так, как он применяется в России", или "управляющий это ведь еио по закону, не будем уточнять", или "гк лекс генералис для фз об ао", а потом приходит девочка-клиентский менеджер росевробанка, и все. Начальство начинает подозревать, что переплачивает юристам. Это же целая область исследований: как теоретики теоретизируют, лоббисты лоббируют, законодатель законодательствует, исполнитель внедряет, суды толкуют, а потом ты просто подходишь к окошечку с талончиком.
Вера Балашова начальник юридического управления, Центркомбанк ООО
Протокол разногласий, либо письмо в банк с обоснованием своей позиции.
свернуть комментарии (2)
« Протокол разногласий » к чему?
« Протокол разногласий »
Внесите изменения в Устав и забудьте про эту проблему.
А я написал жалобу на сайте ЦБ РФ, и очень скоро мне перезвонили из банка, согласились со всеми моими доводами, попросили забрать жалобу. Теперь в случае таких замечаний по нашим документам я напоминаю новым банковским служащим о той жалобе и, они после переговоров со своим руководством соглашаются, принимают документы и тем более не пристают со своими редакциями.
Советую просто пригрозить такой жалобой - они быстро опомнятся.
Создается ощущение, что такие "учреждения", как банки, еще нескоро привыкнут к корпоративному праву и будут принимать своих клиентов как равных им в правах, а не как "винтиков", подчиняющихся распоряжениям (принятым, например, в самом банке) в общем механизме управления.
Хотя возможно, что у банков и иные мотивы навязывания клиентам своих правил, что их нисколько не оправдывает.
свернуть комментарии (1)
Лина Ибадуллаева Заместитель генерального директора по правовым вопросам, ООО "Петербургский взгляд"
от 20 000 до 40 000 e
от 40 000 до 60 000 e
Здесь может быть ваша вакансия
2010 - 2016 © ООО "Редакция журнала "ЗАКОН"
Портал функционирует при финансовой поддержке Федерального агентства по печати и массовым коммуникациям
Facebook
ВКонтакте
Твиттер
