Порядок возврата обеспечения в соответствии с ФЗ-44

Одно из обязательных условий, на которых заключается госконтракт - это предоставление обеспечения его исполнителем. В качестве него может выступать финансовый залог, либо нормативная банковская гарантия. Второй вариант намного проще и выгоднее, но есть формы тендеров при которых используется только первый.

А что происходит с этими средствами после исполнения контракта?

Возвращают ли их подрядчику?

Каков механизм и сроки осуществления возврата? Обо всем этом вы узнаете из нашего материала.

Как правило, когда речь идет о возврате обеспечения, имеется в виду возврат денежного залога, ведь гарантию не возвращают, она просто утрачивает свою силу после исполнения контракта.

Вместе с тем, есть и такие случаи, при которых возвращают именно банковскую гарантию. Они довольно редкие и подробно описываются в 23 главе 378 статьи Гражданского кодекса нашей страны. Речь идет об исполнении или расторжении контракта, а также о замене способа обеспечения.

Возврат обеспечения при исполнении контракта - это ситуация, в которой залог возвращается поставщику, ведь он уже выполнил все услуги, либо осуществил поставки, являющиеся предметом данного договора. День возвращают исполнителю тогда, когда он исполнил все свои обязательства и подписал всю необходимую документацию.

Другой - не такой благополучный вариант - это возврат при расторжении контракта. Если оно произошло по обоюдному согласию, либо по инициативе заказчика, но без претензий с его стороны, то средства, проходящие по сделке как обеспечение, возвращают исполнителю обратно. Если же претензии имеются, то залог как раз-таки послужит для покрытия ущерба.

Какие-то конкретные правила, касающиеся механизма возврата, в законодательстве отсутствуют. Обычно исполнитель подает заказчику письмо с просьбой о перечислении средств.

При этом на то, чтобы вернуть залоговые деньги исполнителю, ФЗ-44 дает заказчику 30 календарных дней. На практике процедура чаще всего происходит примерно спустя 5 дней после подачи письма.

А что делать, если заказчик уклоняется от своевременного возврата средств обеспечения в полном размере? В таком случае следует обратиться в суд, и в ходе заседания доказать свое право на эти деньги.

Ищете надежного юриста? У нас вы познакомитесь с целой командой профессиональных юристов, много лет работающих в сфере защиты интересов клиентов в процессе участия в тендерах.

Срочно нужны деньги для обеспечения заявки или обеспечения контракта?

Отправьте заявку - уже завтра у вас будут деньги!

Что такое банковская гарантия на обеспечение исполнения контракта и как ее получить

Любой заказчик, участвующий в торгах для заключения государственного контракта, должен помнить о том, что законодательство РФ обеспечивает защиту его интересов: в случае победы заказчика в тендере, ему предоставляется банковская гарантия на исполнение заказа, которая страхует от возможных проблем. Что это за гарантия, и какие у нее особенности – на эти вопросы читатель сможет найти ответы в данной статье. Также внизу статьи можно найти ссылку для скачивания образца договора гарантии это вида.

Эта гарантия (поручительство) выдается для того, чтобы обеспечить исполнение работ по договору между заказчиком и поставщиком. Поручителем является банк (или иная финансовая организация), которая обязана в случае невыполнения поставщиком своих обязательств перевести гарантированные средства на расчетный счет заказчика.

То есть банковская гарантия по госконтракту выполняет регулирующую функцию и выгодна всем сторонам:

1. Заказчик (или «бенефициар» по юридической терминологии) может быть уверен в том, что его средства не пропадут по какой-либо причине.
2. Поставщик (или «принципал»), под которого банк дает гарантию, имеет выгодную репутацию, с точки зрения заказчиков, кредиторов, потому что банковское учреждение предварительно оценивает состояние предприятия и одобряет гарантию принципалу, устойчиво «стоящему на ногах».
3. Сам банк получает за предоставление своих услуг комиссию согласно стоимости.

Неудовлетворительное исполнение заказа, которое приведет к возврату гарантии бенефициару, естественно, пагубно влияет на деловую репутацию поставщика или производителя. Это значит, что каждая сторона договора банковского обеспечения будет действовать для своевременного исполнения контракта.

Можно выделить следующие характерные особенности гарантии на обеспечение контракта:

• у этого документа имеется определенный конечный срок. Если его не будет, то в контракте нужно указать дату, по которую поручительство будет действительно;
• в том случае если исполнитель (принципал) не успевает выполнить все работы по изготовлению или доставке заказанного товара (услуги), он имеет право обратиться с запросом на продление конечного срока. Это сделать реально, потому что всем сторонам выгодна беспроблемная реализация договора, государственного контракта;
• перед заключением договора, принципал обязан взять на себя обязательство, что в случае неисполнения контракта банк за него осуществит выплату всех неустоек в связи с этим. Для этого исполнитель должен внести в банк-гарант залоговую сумму порядка 10% от всей суммы по договору.

Однако в данном случае есть свои нюансы, например, так называемая замена обеспечения, подробнее о которой сказано чуть ниже.

• банковское обязательство на исполнение контракта является безотзывной гарантией. То есть банк-гарант не имеет права без согласования с бенефициаром прекратить обеспечение гарантии.

Как указано выше, заключение государственного контракта между сторонами обязано поддерживаться банковской гарантией на исполнение обязательства. Это условие прописано в соответствующем Федеральном законе России. Необходимо рассмотреть, какие выгоды и риски получают стороны договоренности.

1. В наибольшей выгоде остается, как и следует предполагать, гарант (банк). Договоры составляются специалистами таким образом, чтобы в случае неисполнения заказа банковское учреждение имело возможность вернуть свои деньги. Это и залоговые суммы, которые оставляет принципал, и различные активы фирмы принципала и т. д. Помимо прочего, за свою посредническую работу, проводку финансовой отчетности эти организации выставляют процент, комиссию в средней сумме порядка 5-8% от стоимости контракта. То есть участие банка в условиях государственных торгов можно назвать привилегированным.
2. Заказчик (бенефициар) – сторона договора, которая находится также в «сильной» позиции.

Важно! Сколько денег он ни вложит, столько и получит обратно в случае каких-либо проблем.

? Он имеет право потребовать возврата гарантии, если реализация контракта нарушает условия:

• установленные сроки срываются;
• выполненная работа неудовлетворительного качества;
• другие нарушения, которые приводят к высоким издержкам.

Получая деньги обратно, заказчик может достаточно оперативно обратиться к другому исполнителю. Единственное, что не восполняется это потеря времени.

Для изготовителя или поставщика (принципала) неисполнение условий договора принесет массу проблем, расходов как в плане репутации, так и в финансовом вопросе.

Первоначально ему необходимо получить эту гарантию, то есть «доверие» банка. Чтобы оформить ее, потребуется много времени для визитов в разные банки, подготовки различных документов, проведения необходимых процедур и др.

Можно выделить и преимущества:

• наличие гарантии дает право участвовать даже в самых серьезных тендерах;
• существуют специальные организации, которые помогают добиться быстрых результатов для получения обеспечения и составления всей отчетности.
• дает возможность не тратить лишние финансы на обеспечение залога.

?Внимание! Также у принципала есть возможность осуществлять замену суммы обеспечения контракта и в ходе исполнения контракта возвращать средства из залога.

Возврат денег реально сделать в случае наличия этапов выполнения работ в заказе и оформления этих этапов в контракте. Последнее указание особенно важно – невозможно осуществить замену, если его условия заранее не прописаны в тексте договоренности. Это позволит принципалу по ходу своей работу постепенно возвращать залоговые деньги и повышать финансовую устойчивость своего предприятия.

Как известно, поставщик или изготовитель оставляет в банке-гаранте порядка 10% суммы договора; этот залог необходим на случай неисполнения данной стороной своих обязательств.

Основная сложность состоит в том, чтобы правильно рассчитать выполненную работу в денежном эквиваленте, и в некоторых случаях бенефициар может отказать принципалу в замене (возврате средств). Опять-таки для этого необходимо четко структурировать этапы выполнения заказа и определить, сколько средств будет возвращено за каждый из них.

Совет! При обращении к заказчику рекомендуется подготовить для него подробное объяснение, почему нужно осуществить замену, детально описать уже выполненную работу.

Пример расчета возврата, замены обеспечения контракта:

По контракту бенефициар заказал у принципала выполнение работ на сумму 1 000 000 рублей. В тексте договора указано, что весь объем работ разделен на 5 этапов, и стоимость каждого – 200 000 рублей.

Принципал, согласно условиям, внес залог на счет бенефициара в сумме 100 000 рублей (10% от всей суммы).

По выполнении первого этапа работы (посредством составления акта выполненных работ) принципал запросил у бенефициара замену, возврат части залога. Расчет происходит по той же ставке.

200 000 x 10% = 20 000 рублей.

Таким образом исполнитель получил возврат стоимости 20 000 рублей из залога на баланс своего предприятия.

Такое явление как банковская гарантия надлежащего исполнения заказа играет очень важную роль в макроэкономической стабильности. Как любое понятие, она имеет свои достоинства и недостатки, однако, это поручительство настраивает лица на серьезный лад и качественную работу.

Образец договора безотзывной банковской гарантии на исполнение договора можно скачать ниже.

?

Рекомендуем к прочтению

Образец письма о замене обеспечения контракта

На бланке
Исх. № _____ от _____

Просим вас заменить способ обеспечения исполнения контракта _______(предмет контракта) № _____ от _____ с денежных средств на банковскую гарантию, учитывая объем выполненных обязательств в размере _____ на сумму _____ на срок _____ в соответствии с ч. 7 статьи 96 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Обеспечение контракта денежными средствами на сумму _____ руб. было перечислено на (указать банковские реквизиты), пп № _____ от _____.

Генеральный директор
(на основании устава)

Полное или частичное копирование материалов с сайта возможно только с письменного разрешения ООО СБ «АСПЕКТ»

Комментарий к Письму Минэкономразвития России от N Д28и-2865 (Мандрюков А

Вопрос обеспечения исполнения государственного (муниципального) контракта является весьма актуальным как для заказчика, так и для подрядчика (поставщика, исполнителя). Первый заинтересован в исполнении договора в полном объеме, вторые хотят уменьшить свои расходы и получить плату за надлежащее исполнение своих обязательств.
Одним из нововведений Федерального закона N 44-ФЗ <1> (по сравнению с ранее действовавшим Федеральным законом N 94-ФЗ <2>) является закрепление за поставщиком (подрядчиком, исполнителем) права предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения (ч. 7 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ).
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".
<2> Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

В комментируемом Письме Минэкономразвития сформулировало свою позицию относительно указанного права подрядчика (поставщика, исполнителя).

Положения Федерального закона N 44-ФЗ об обеспечении исполнения контракта

В соответствии с ч. 1 ст. 96 названного Закона требование об обеспечении исполнения контракта устанавливается заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя). В качестве обеспечения предусмотрены:
- предоставление банковской гарантии;
- внесение денежных средств на указанный заказчиком счет.
Право выбора способа обеспечения исполнения контракта принадлежит участнику закупки, с которым заключается контракт. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.
Сам контракт заключается только после предоставления участником закупки соответствующего обеспечения (ч. 4 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ).
По общему правилу размер обеспечения исполнения контракта должен составлять от 5 до 30% начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. Однако существуют исключения. Согласно ч. 6 ст. 96 этого Закона размер обеспечения должен составлять:
- от 10 до 30% начальной (максимальной) цены контракта, но не менее размера аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), в случае если начальная (максимальная) цена контракта превышает 50 млн руб.;
- в размере аванса, если аванс превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта.
В случае если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на 25% и более по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, размер обеспечения определяется с учетом положений ст. 37 (антидемпинговые меры при проведении конкурса и аукциона).
В соответствии с ч. 7 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.
Таким образом, поставщику (подрядчику, исполнителю) предоставлено право выбрать способ обеспечения контракта как до его заключения, так и в ходе его исполнения. Однако конкретный порядок изменения способа исполнения контракта в ходе его исполнения Законом не предусмотрен, что порождает споры и требует дачи разъяснений.

Позиция Минэкономразвития по вопросу изменения обеспечения исполнения контракта

Относительно права поставщика (подрядчика, исполнителя) изменить вид обеспечения исполнения контракта Минэкономразвития высказывался несколько раз. Так, в Письме от 29.09.2014 N Д28и-1851 было указано, что замена способа обеспечения исполнения контракта возможна только одновременно с уменьшением размера такого обеспечения пропорционально объему исполненных обязательств. Причем воспользоваться этим можно только при условии поэтапного документального оформления объема исполненных обязательств. Иных случаев изменения способа обеспечения контракта на стадии его исполнения Законом не предусмотрено.
В Письме от 31.12.2014 N Д28и-2865 эти разъяснения были дополнены следующим. Во-первых, по мнению Минэкономразвития, расчет предоставляемого обеспечения исполнения контракта следует осуществлять от суммы неисполненных обязательств пропорционально (поставщик исполнил контракт на 10%, следовательно, размер предоставляемого обеспечения следует уменьшать на 10% относительно обеспечения исполнения контракта, предоставляемого исполнителем при его заключении). Поэтому поставщик (подрядчик, исполнитель) может рассчитывать на изменение обеспечения исполнения контракта в случае установления в контракте поэтапной приемки работ, подтверждаемой соответствующими актами.
Во-вторых, согласно ч. 27 ст. 34 Федерального закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем)).
В-третьих, обязательства исполнения контракта распространяются исключительно на срок действия контракта. Гарантийные обязательства по предмету исполненного контракта регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случаев, предусмотренных контрактом. (Аналогичная позиция высказана в Письме Минэкономразвития России от 07.10.2014 N Д28и-2103.) Следовательно, если в контракте не сказано, что денежные средства, предоставленные в качестве обеспечения исполнения контракта, возвращаются поставщику (подрядчику, исполнителю) после окончания срока гарантийных обязательств, заказчик обязан вернуть указанные денежные средства после исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) основного обязательства.
Таким образом, для реализации права на изменение обеспечения исполнения контракта контрактом должна быть предусмотрена поэтапная приемка и стороны должны подписать документы, подтверждающие окончание определенного этапа исполнения контракта.

Пример. Контрактом предусмотрено выполнение работ по устройству ливневой канализации от колодца К1 до колодца К5 в четыре этапа (от К1 до К2, от К2 до К3, от К3 до К4, от К4 до К5). Стоимость каждого этапа составляет 200 000 руб. общая цена работ по договору - 800 000 руб.
Размер обеспечения исполнения контракта равен 10% от цены работ по контракту.
Подрядчик в качестве обеспечения перечислил на расчетный счет заказчика 80 000 руб.
По окончании первого этапа стороны подписали акт выполненных работ на сумму 200 000 руб. после чего подрядчик обратился к заказчику с требованием об уменьшении размера обеспечения контракта.
Определим, на какую сумму денежных средств может претендовать подрядчик. Для этого рассчитаем процент выполнения работ по контракту. Данный показатель составит 25% (200 000 руб. (стоимость выполненного этапа) / 800 000 руб. (цена работ по контракту) x 100%).
Тогда сумма, на которую должно быть уменьшено обеспечение по контракту, будет равна 20 000 руб. (80 000 руб. (размер обеспечения по контракту) x 25%). Эту сумму заказчик должен вернуть подрядчику в установленный контрактом срок.

Судебная практика по рассматриваемому вопросу крайне малочисленна. Остановимся на двух судебных актах (оба вступили в силу).
В Решении Арбитражного суда Республики Хакасия от 12.08.2014 по делу N А74-3801/2014 был разрешен судебный спор о замене обеспечения по контракту путем возврата денежных средств и принятия в качестве обеспечения банковской гарантии.
Организация перечислила денежные средства в качестве обеспечения исполнения контракта, а впоследствии письмом обратилось к заказчику с требованием об их возврате, указав, что в установленный срок (перед заключением контракта) было невозможно представить банковскую гарантию, поэтому были внесены денежные средства, а теперь оформлена банковская гарантия на нужную сумму.
В ответе заказчик указал на невозможность возврата денежных средств, отметив, что организация до заключения контракта выбрала в качестве обеспечения исполнения контракта способ путем внесения денежных средств. Замена варианта обеспечения контрактом не предусмотрена. Поэтому возврат денежных средств будет осуществлен после исполнения обязательств по контракту.
Организация обратилась в суд с заявлением о замене обеспечения исполнения контракта на банковскую гарантию.
В своем решении суд признал, что заключенным сторонами договором вопрос о замене обеспечения не урегулирован, а Закон (ч. 6 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ) связывает возможность замены обеспечения с частичным исполнением контракта. Доказательства частичного исполнения контракта организация в материалы дела не представила. Акты приемки выполненных работ на момент рассмотрения спора сторонами не подписывались.
Вместе с тем суд отметил, что названный Закон не содержит положений, запрещающих в принципе замену обеспечения.
В связи с тем что к моменту вступления решения суда в законную силу истечет срок банковской гарантии, арбитражный суд не нашел оснований для удовлетворения требований о замене обеспечения по контракту.
В другом деле (Решение Арбитражного суда Архангельской области от 22.01.2015 по делу N А05-12910/2014) заказчик обратился в суд с требованием об обязании подрядчика исполнить предусмотренную контрактом обязанность по предоставлению новой банковской гарантии.
В 2013 г. (в период действия Федерального закона N 94-ФЗ) между сторонами был заключен контракт на оснащение инженерно-техническими средствами обеспечения транспортной безопасности акватории морского порта. Подрядчик в качестве обеспечения исполнения контракта предоставил банковскую гарантию, однако работу в надлежащий срок не выполнил. В связи с этим заказчик обратился в суд, указав, что в силу положений контракта подрядчик обязан предоставить другую банковскую гарантию, причем на ту же сумму, что и первая (срок действия которой истек).
Подрядчик настаивал на том, что часть обязательств по контракту им выполнена, поэтому банковская гарантия может быть предоставлена на меньшую (по сравнению с первоначальной) сумму. В подтверждение своей позиции подрядчик ссылался на подписанные сторонами справки КС-3, составленные на стоимость приобретенного им для выполнения работ оборудования.
Разрешая спор, суд указал, что Федеральный закон N 94-ФЗ не регулирует вопросы, связанные с предоставлением нового обеспечения в случае истечения срока действия банковской гарантии. Однако контрактом предусмотрено, что в случае невыполнения работ в срок подрядчик обязуется за свой счет оформить и не позднее чем за 15 дней до окончания срока действия банковской гарантии предоставить заказчику новую безотзывную банковскую гарантию. По мнению суда, такое условие контракта не противоречит нормам ГК РФ и действовавшему на дату заключения контракта Федеральному закону N 94-ФЗ, поэтому подлежит исполнению подрядчиком.
Подрядчик ссылался на факт того, что с 01.01.2014 вступил в силу Федеральный закон N 44-ФЗ, ч. 7 ст. 96 которого предусмотрено право подрядчика на изменение обеспечения исполнения контракта.
Суд отклонил этот довод, отметив, что Федеральный закон N 44-ФЗ не отменяет положений ранее заключенного контракта о порядке и сроках предоставления нового обеспечения, соответствующих действовавшему в тот период законодательству, а заключенным контрактом не предусмотрено исполнение подрядчиком обязательств по частям <3>. (Заключенным контрактом было установлено, что работы по оснащению объекта считаются принятыми, а обязательства подрядчика по оснащению объекта - завершенными после утверждения заказчиком акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14).)
--------------------------------
<3> В силу ст. 311 ГК РФ возможность исполнения обязательства по частям должна быть предусмотрена договором.

По мнению подрядчика, частичное исполнение контракта в данном случае заключается в том, что он завез к месту исполнения контракта необходимое оборудование и приступил к его монтажу.
По утверждению заказчика, указанное оборудование само по себе не имеет для него потребительской ценности. Цель заключения контракта не достигнута, акт о приемке законченного строительством объекта по форме КС-14 приемочной комиссией не подписан, поэтому работы и оборудование не приняты. Справки КС-3 подтверждают лишь факт закупки оборудования и принятия его подрядчиком на ответственное хранение.
Учитывая вышеизложенное, суд не согласился с доводами подрядчика о необходимости уменьшения размера обеспечения контракта.

Подводя итог сказанному, можно сформулировать следующие выводы:
- поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе требовать замены обеспечения исполнения контракта при условии, что контрактом предусмотрены поэтапное исполнение обязательств и поэтапная приемка, а стороны контракта подписали документы (акты), свидетельствующие о частичном выполнении обязательств по контракту;
- расчет предоставляемого обеспечения исполнения контракта следует осуществлять от суммы неисполненных обязательств пропорционально (размер обеспечения исполнения контракта может быть уменьшен пропорционально исполненным обязательствам по контракту);
- по общему правилу гарантийные обязательства по предмету исполненного контракта регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя).

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту: