ГК РФ Статья 391

Позиции высших судов по ст. 391 ГК РФ >>>

1. Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

2. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.

Если кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга.

3. При переводе долга по обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 1 настоящей статьи, первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором, если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Первоначальный должник вправе отказаться от освобождения от исполнения обязательства.

К новому должнику, исполнившему обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, переходят права кредитора по этому обязательству, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным должником и новым должником или не вытекает из существа их отношений.

4. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в статье 389 настоящего Кодекса.

Открыть полный текст документа

Ваш долг оплатил ваш должник

Кассовый чек при получении аванса будет особенным

Налоговая служба сообщила о требованиях к реквизитам на кассовом чеке в случае получения и зачета аванса. В разрабатываемых налоговиками форматах чеков, которые будут пробивать онлайн-ККТ, есть особая отметка для расчетов авансом.

Предельный размер базы для начисления взносов на 2017 год уже утвержден

Правительство РФ окончательно определилось с лимитами страховой базы для начисления взносов на следующий год.

Компенсация за неиспользованный отпуск: особенности расчета

Если к моменту увольнения сотрудник проработал без отпуска 10 месяцев и 20 дней, компенсация за неиспользованный отпуск ему выплачивается в полном размере, т.е. за 28 календарных дней.

Подготовьтесь к переходу на новые взносы

С нового года взыскивать недоимки по взносам (кроме взносов «на травматизм») за периоды до 01.01.2017 будет ФНС – на основании данных, которые передадут ей фонды. Чтобы снизить вероятность неизбежных в таких случаях накладок, до конца декабря нужно:

Регистрация юрлиц и ИП: новые правила

Минфин актуализировал процедуру госрегистрации организаций, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.

Граждан с нелегальными доходами пенсий не лишат, но задуматься о будущем заставят

ПФР опубликовал заявление, в котором опроверг слухи о планах фонда исключить из пенсионной системы граждан, не платящих налоги и взносы. При этом планируется активизировать работу по борьбе с нелегальной занятостью.

Проверьте свои коды по ОКВЭД

С 01.01.2017 будет действовать только новый ОКВЭД2 (ОК 029-2014) (Приказ Росстандарта от 10.11.2015 № 1745-ст). ФНС уже автоматически изменила имеющиеся в ЕГРЮЛ и ЕГРИП коды видов деятельности по старому ОКВЭД на коды по новому Классификатору. Запросите выписку из реестра и проверьте присвоенные вам новые коды – не произошло ли при перекодировке ошибок.

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 1 июня 2015 г.

А.С. Дегтяренко, эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению
Ю.В. Капанина, аттестованный налоговый консультант

Предположим, у вашей организации есть должник, готовый в счет исполнения своего обязательства оплатить приобретенные вами на стороне товары, работы или услуги. И если ваш кредитор — поставщик товаров (работ, услуг) будет не против, тогда свой долг перед ним вы сможете перевести на вашего должника. В этой статье мы расскажем, на что обратить внимание при составлении документов о переводе долга по оплате купленных товаров (работ, услуг) на вашего должника (покупателя или заемщика), а также о налоговых последствиях таких сделок.

В результате перевода долга ваше обязательство перед кредитором прекратится. Ваш долг в полном объем е п. 21 Информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120 (далее — Письмо № 120) перейдет новоиспеченному должнику, которому в дальнейшем предстоит расплачиваться с вашим кредитором. А вам он ничего не будет должен (при условии, что размер обязательств был одинаковым).

Решив оформить перевод долга, особое внимание уделите следующим специфическим моментам.

Удобнее и безопаснее заключить с контрагентом отдельное соглашение на перевод долга. Тогда налоговикам проще будет понять смысл сделки, а ваша организация обезопасит себя от признания соглашения о переводе долга недействительным, если новый должник не исполнит обязательство перед кредитором.

Оно должно быть заключено в той же форме, что и договор с вашим поставщиком, из которого возникло передаваемое обязательств о п. 4 ст. 391. ст. 389 ГК РФ. Например, если сделка (допустим, продажа недвижимости) подлежала госрегистрации, то соглашение о переводе долга нужно будет зарегистрировать в том же порядк е п. 2 ст. 389. п. 3 ст. 433 ГК РФ.

• <или> подписать с вашим должником единый документ — соглашение о переводе долга;
• <или> обменяться с вашим должником письмами или иными документами по почте, электронной почте или по факсу.

Убедитесь, что кредитор дал письменное согласие на эту сделку, ведь без такого документа перевести долг нельз я п. 2 ст. 391. п. 2 ст. 168 ГК РФ ; Постановление Президиума ВАС от 01.10.2013 № 3914/13. Кредитор может выразить согласие по-разному:

• <или> сделать на соглашении о переводе долга отметку «Согласовано» (ставится на всех экземплярах соглашения), содержащую:

• указание на дату визирования;
• подпись руководителя компании-кредитора или иного представителя этой фирмы, имеющего доверенность, и расшифровку подпис и Постановление ФАС МО от 01.02.2012 № А41-20413/11 ;
• печать кредитора (при ее наличии);

• <или> составить отдельный документ (письмо или уведомление о согласии на перевод долга). Этот документ должен быть подписан руководителем компании-кредитора или другим представителем фирмы, уполномоченным на это доверенностью, и заверен печатью кредитора (при ее наличии). Главное — чтобы из текста такого документа было понятно, на перевод какого долга согласился кредитор и в какой сумм е Письмо Росреестра от 28.08.2013 № 14-исх/07892-ГЕ/13 ; Постановление 3 ААС от 12.04.2012 № А33-16583/2011. Это согласие кредитор может оформить как до заключения соглашения о переводе долга (предварительное согласие), так и после и направить его либо вашей организации, либо новому должнику. Если согласие кредитора вы получили заранее, то не забудьте письменно уведомить его о заключении соглашения о переводе долга.

Допустим, ваша организация — ООО «Этюд», ваш должник — ООО «Рондо», а ваш поставщик (кредитор) — ООО «Дуэт». Согласие кредитора может быть оформлено так:

109451, г. Москва, ул. Люблинская, д. 151, оф. 937
тел. (495) 983-55-55
Исх. № 15/18 от 30.01.2015

Генеральному директору ООО «Этюд»
В.С. Богданову

Общество с ограниченной ответственностью «Дуэт» в лице генерального директора Е.М. Филатова, действующего на основании Устава, в соответствии с п. 2 ст. 391 ГК РФ настоящим дает согласие на перевод долга по оплате товаров от ООО «Этюд» к ООО «Рондо» в размере 708 000 (семьсот восемь тысяч) руб. в том числе НДС 108 000 (сто восемь тысяч) руб. по договору от 19.01.2015 № 7, заключенному между ООО «Дуэт» и ООО «Этюд».

Генеральный директор ООО «Дуэт»

О том, кто получает согласие кредитора и как другой стороне передаются документы, подтверждающие согласие, лучше указать в соглашении.

Проконтролируйте, чтобы в соглашении о переводе долга были прописаны все важные условия сделки. К ним относятс я п. 1 ст. 432 ГК РФ.

• реквизиты договора с вашим поставщиком, из которого возникло переводимое обязательство;
• содержание переводимого обязательства (в рассматриваемом случае — задолженность по оплате товаров);
• сумма передаваемого долга — размер вашей задолженности перед поставщиком.

Стороны соглашения о переводе долга вправе оговорить объем передаваемых обязательств. Ведь перевод части долга (например, только по уплате штрафа без перевода обязанности по уплате основного долга) не противоречит законодательств у п. 21 Письма № 120. Если в соглашении не будет указано, что переводится какая-то часть долга (например, только основной долг за поставку товара, а пени за просрочку оплаты вы уплачиваете сами), это значит, что долг переводится в полном объеме на тех условиях, которые прописаны в договоре между вами и вашим кредитором. Тогда больше никаких требований (допустим, уплатить проценты или штраф) кредитор вам предъявить не сможет и разбираться ему придется с новым должнико м Постановления АС ЗСО от 16.02.2015 № Ф04-15129/2015 ; 1 ААС от 27.01.2015 № А43-16637/2014.

Если в соглашении будут отсутствовать некоторые значимые условия, то существует риск, что такое соглашение будет считаться незаключенны м п. 1 Информационного письма Президиума ВАС от 25.02.2014 № 165. а значит, возвращать долг кредитору придется именно вам Постановление ФАС МО от 04.12.2013 № Ф05-14414/2013.

Еще один немаловажный нюанс. Чтобы налоговики не признали вашу сделку по переводу долга безвозмездной со всеми вытекающими для вас последствиями (отказ в вычете НДС и непризнание расходов по приобретенным товарам (работам, услугам), ведь вы не понесли затрат), обязательно укажите в соглашении, какие обязательства возникнут у вас перед вашим должником, если он оплатит ваш долг. Это необходимо также по той причине, что дарение между коммерческими организациями запрещен о п. 9 Письма № 120 ; Постановления ФАС ПО от 08.04.2013 № А12-11225/2012 ; ФАС СЗО от 01.04.2013 № А56-37139/2012.

Например, с учетом вышеприведенного примера условия соглашения могут быть сформулированы так:

Общество с ограниченной ответственностью «Этюд» (далее — Первоначальный должник) в лице генерального директора В.С. Богданова, действующего на основании Устава, и Общество с ограниченной ответственностью «Рондо» (далее — Новый должник) в лице директора А.Н. Шубина, действующего на основании Устава, согласились в следующем.

1.1. Первоначальный должник передает, а Новый должник полностью принимает на себя обязательства Первоначального должника по оплате товаров по договору от 19.01.2015 № 7, заключенному между Первоначальным должником и Обществом с ограниченной ответственностью «Дуэт» (далее — Кредитор) в объеме и на условиях, предусмотренных в данном договоре.

1.2. Долг Первоначального должника перед Кредитором, передаваемый по настоящему Соглашению Новому должнику, включает уплату Кредитору денежных средств в сумме 708 000 (семьсот восемь тысяч) руб. в том числе НДС 108 000 (сто восемь тысяч) руб.

2.1. Первоначальный должник в срок не позднее 2 рабочих дней с момента подписания Соглашения обязуется передать Новому должнику заверенные копии договора, указанного в п. 1.1 Соглашения, по которому осуществляется перевод долга и иных документов, регламентирующих его взаимоотношения с Кредитором, а именно товарной накладной № 48 от 23.01.2015 на сумму 708 000 (семьсот восемь тысяч) руб. в том числе НДС 108 000 (сто восемь тысяч) руб.
Передача документов оформляется двусторонним актом, подписываемым Первоначальным должником и Новым должником и являющимся неотъемлемой частью Соглашения.

2.2. В качестве оплаты за перевод долга по настоящему Соглашению Первоначальный должник погашает задолженность Нового должника перед ним, возникшую на основании договора от 29.12.2014 № 76, в размере 708 000 (семьсот восемь тысяч) руб. в том числе НДС 108 000 (сто восемь тысяч) руб. С момента подписания Соглашения соответствующая задолженность Нового должника перед Первоначальным должником погашается в вышеуказанном размере при условии выполнения Новым должником взятых на себя обязательств по настоящему Соглашению.

2.3. С момента подписания настоящего Соглашения Первоначальный должник выбывает из соответствующего обязательства перед Кредитором.

Для признания доходов и расходов важно знать, на какую дату соглашение между вами и новоиспеченным должником вступает в силу.

ВАРИАНТ 1.Кредитор дает предварительное согласие на замену должника (до заключения соглашения о переводе долга). Тогда перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о заключении соглашения между первоначальным и новым должнико м п. 2 ст. 391 ГК РФ. Узнать, какого числа кредитор получил уведомление, можно:

• <или> из почтового уведомления о вручении, если кредитора известили по почте вы или новый должник. Сторона, известившая кредитора, должна передать другой стороне копию почтового уведомления о вручении;
• <или> из расписки кредитора на вашем экземпляре копии уведомления о заключении соглашения о переводе долга, если документы кредитору доставил курьер. Расписка кредитора должна содержать:

• дату получения уведомления;
• инициалы и должность представителя кредитора, а также его подпись;
• печать или штамп кредитора для входящей корреспонденции.

ВАРИАНТ 2.Кредитор не давал предварительного согласия на перевод долга. В таком случае ваше соглашение с новым должником вступает в силу на дату получения согласия кредитора, то есть в тот день, когда:

• <или> кредитор поставил отметку о своем согласии на соглашении о переводе долга;
• <или> он написал письмо о своем согласии на перевод долга. У вас должно быть или само письмо, или его копия, если кредитор адресовал свое согласие не вам, а новому должнику.

СИТУАЦИЯ 1.На момент перевода долга вы уже поставили товары своему покупателю. В этом случае после перевода долга вы своему поставщику уже ничего не платите. Зато и ваш покупатель (новый должник) вам теперь ничего не должен, но при условии, что суммы задолженностей совпадают.

НДС. На момент перевода долга никаких последствий по НДС у вас не возникает. Входной налог по приобретенным у поставщика товарам (работам, услугам) вы приняли к вычету ранее, и восстанавливать его при переводе долга не нужно, поскольку для получения вычета неважно, кто будет оплачивать купленный това р п. 2 ст. 171. п. 1 ст. 172 НК РФ. А налоговую базу по отгрузке покупателю вы тоже определил и п. 1 ст. 154. подп. 1 п. 1 ст. 167 НК РФ.

Налог на прибыль. При методе начисления момент оплаты не влияет на учет доходов и расходов. Выручку вы уже учли при реализации товаров покупателю. А расходы на покупку товаров у поставщика вы признаете при их продаж е п. 1 ст. 249. подп. 3 п. 1 ст. 268. пп. 1. 3 ст. 271. п. 1 ст. 272 НК РФ.

Чтобы потом не удивляться, что, несмотря на перевод долга, платить кредитору придется все-таки вам, внимательно оформляйте соглашение с новым должником

УСНО. На дату вступления в силу соглашения о переводе долга и проданные, и приобретенные товары считаются оплаченными. Поэтому на дату перевода долга признавайте доход от реализаци и п. 1 ст. 346.17 НК РФ. Что касается купленных товаров, то вы учтете в расходах их стоимость и входной НДС после их реализаци и подп. 23. 8 п. 1 ст. 346.16. п. 2 ст. 346.17 НК РФ ; Письмо Минфина от 23.03.2012 № 03-11-06/2/45.

Бухучет. Несмотря на перевод долга, операции по сделкам с кредитором и новым должником отражайте в обычном порядке. При покупке товаров у вас образуется кредиторская задолженность (кредитовое сальдо по счету 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»), а при их реализации — дебиторская задолженность (дебетовое сальдо по счету 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»). На дату перевода долга вы погашаете кредиторскую задолженность перед вашим кредитором и уменьшаете дебиторскую задолженность вашего должника, сделав проводку Дт счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» – Кт счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» на сумму задолженности.

СИТУАЦИЯ 2.На момент перевода долга вы еще не поставили товары своему покупателю. Тогда сумму, которую он должен заплатить за вас вашему поставщику, считайте полученной от него предоплатой в неденежной форме.

НДС. Входной НДС по приобретенным у кредитора товарам принимайте к вычету в обычном порядке, и при переводе долга вычеты корректировать не нужн о п. 2 ст. 171. п. 1 ст. 172 НК РФ.

Кстати, счет-фактуру можно не выставлять, если ваш покупатель не является плательщиком НДС (или освобожден от уплаты этого налога) и в договоре с покупателем есть пункт о согласии сторон сделки на несоставление счетов-факту р Письмо Минфина от 16.03.2015 № 03-07-09/13808.

В дальнейшем по отношению к покупателю все делайте как обычно: начисляйте НДС при отгрузке ему товаров и принимайте к вычету налог, исчисленный с предоплат ы п. 1 ст. 154. п. 14 ст. 167. п. 8 ст. 171. п. 6 ст. 172 НК РФ.

Налог на прибыль. Порядок признания доходов и расходов не отличается от обычного, так как момент оплаты ничего не решает. Сумму неденежного аванса не включайте в доходы, а выручку признавайте на дату реализации. Расходы на покупку товаров у своего поставщика вы учтете в обычном порядк е подп. 1 п. 1 ст. 251. п. 1 ст. 249. пп. 1. 3 ст. 271. п. 1 ст. 272 НК РФ.

УСНО. На дату вступления в силу соглашения признавайте доход в сумме переведенного долга — как полученный от вашего покупателя неденежный аван с п. 1 ст. 346.17 НК РФ ; Решение ВАС от 20.01.2006 № 4294/05. А купленные вами товары теперь считаются оплаченными. Значит, их договорную стоимость и входной НДС вы учтете в расходах после их реализаци и подп. 23. 8 п. 1 ст. 346.16. п. 2 ст. 346.17 НК РФ ; Письмо Минфина от 23.03.2012 № 03-11-06/2/45.

Бухучет. При приобретении у кредитора товаров (работ, услуг) у вас появилась кредиторская задолженность (кредитовое сальдо по счету 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»). На дату перевода долга в учете сделайте следующую запись: Дт счета 60 – Кт счета 62, субсчет «Аванс» на сумму долга. Тем самым у вас отразится погашение кредиторской задолженности перед кредитором и возникновение обязательства по поставке товаров вашему покупателю.

Обязательство по займу, как правило, включает возврат основной суммы долга и уплату процентов. Зачесть такой долг заемщика вследствие перевода на него долга можно либо полностью, либо в части. Поэтому, проверяя документы, сопоставьте размер переведенного на заемщика долга с суммой займа и задолженностью по процентам. Так вы сможете понять, погашены ли вашим заемщиком все обязательства по выданному займу.

НДС. В результате перевода долга никаких последствий по НДС у вас не будет. Входной НДС, предъявленный поставщиком, вы уже приняли к вычету, и восстанавливать его не надо п. 2 ст. 171. п. 1 ст. 172 НК РФ. Что касается отношений с заемщиком, то здесь обязательств по исчислению НДС у вас не возникне т подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Налог на прибыль. Замена должника в обязательстве не меняет обычный порядок признания расходов на покупку товаров. А с обязательством заемщика поступайте так:

• погашенную задолженность по возврату основной суммы займа не включайте в доход ы подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ ;
• если задолженность по процентам погашена, то сумму процентов, которые еще не были учтены при расчете налога на прибыль (это проценты за последний календарный месяц за период с 1-го числа по дату перевода долга), отразите во внереализационных дохода х п. 6 ст. 250. п. 6 ст. 271. п. 4 ст. 328 НК РФ .

УСНО. На дату вступления в силу соглашения о переводе долга купленные товары считаются оплаченным и п. 2 ст. 346.17 НК РФ. Что касается погашенного обязательства заемщика, то:

Бухучет. У вас в учете есть кредитовое сальдо по счету 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» на сумму долга перед кредитором за поставленные товары, а также дебетовое сальдо по счету 58 «Финансовые вложения» (субсчет «Предоставленные займы») на сумму выданного займа и по счету 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» на сумму задолженности по процентам. На дату вступления в силу соглашения о переводе долга в учете нужно сделать проводки: Дт счета 60 – Кт счета 58-3 (счета 76), в результате чего погашается кредиторская задолженность перед кредитором и задолженность заемщика по договору займа (по основной сумме займа и по процентам, начисленным, но не полученным от заемщика на эту дату).

Как видите, сложностей с учетом перевода долга возникнуть не должно. Важно правильно оформить сопутствующие этой сделке документы, чтобы в дальнейшем не вызвать нареканий ни у деловых партнеров, ни у налоговиков.